Досуг 

Всегда несет определенный риск для. Риск (Risk) - это. Оценка и прогнозирование рисков

31.03.2024

Сложность в разделении рисков по классам заключается в их большом количестве. Законодатель связывает риски с субъектами и объектами гражданских правоотношений, с последствиями нарушения обязательств и причинением вреда, с моментом наступления определенных обстоятельств, с переходом бремени ответственности за риск от одного субъекта гражданских правоотношений к другим и т. д.

Исходя из нормы ст. 2 ГК РФ, гражданское законодательство регулирует правовое положение участников гражданского оборота, т. е. граждан и юридических лиц. Соответственно, субъектами регулируемых гражданским законодательством правоотношений являются граждане и (или) юридические лица, кроме того, законодатель наделяет гражданской правосубъектностью Российскую Федерацию и муниципальные образования в тех случаях, когда они участвуют в гражданских правоотношениях.

Экономические преобразования, происходящие в России, характеризуются ростом числа предпринимательских структур, создается ряд новых рыночных инструментов. В связи с процессами демонополизации и приватизации государство, как субъект гражданских правоотношений, правомерно отказывается от единоличного носителя риска, перекладывая всю ответственность на других субъектов гражданских правоотношений. Все большее число граждан открывают «свое дело», приобретая при этом статус индивидуального предпринимателя или объединяясь в группы определенной организационно правовой формы, приобретая статус юридического лица, при этом им не всегда сопутствуют благоприятные условия. Нарастающий экономический кризис и постоянный рост убыточных предприятий позволяют сделать вывод о том, что без учета фактора риска практически в любой деятельности не обойтись. Создать эффективный механизм функционирования предприятия на основе концепции без рискового хозяйствования невозможно. Избежать риска полностью нельзя даже в плановой экономике, когда государство брало на себя риск, обусловленный деятельностью предприятий, а при полной самостоятельности субъектов устранить риск тем более не представляется возможным, а посему вся ответственность за риск ложится на субъекта гражданских правоотношений. Если объектом риска, как правило, становится имущество, то субъектами выступают отдельное физическое лицо либо группа физических лиц (юридическое лицо), а социальный риск нередко предстает своего рода мерой, характеризующей «успех-неуспех» деятельности индивида.

Гражданское законодательство регулирует имущественные и личные неимущественные отношения, где субъектами выступают наряду с коллективными образованиями и отдельные граждане. В частности, как говорилось выше, физическое лицо может приобрести статус индивидуального предпринимателя и самостоятельно осуществлять на свой риск предпринимательскую деятельность. Гражданское законодательство допускает перемену гражданами своего имени, при этом обязывая их принимать необходимые меры для уведомления своих кредиторов и должников о перемене имени, так как перемена имени не влечет за собой прекращения или изменения прав и обязанностей гражданина, переменившего имя. В случае не извещения этот гражданин несет риск негативных последствий, которые могут быть вызваны отсутствием у должников и кредиторов переменившего имя гражданина сведений о перемене имени. Так, например, должник, не зная о таких изменениях, не сможет своевременно исполнить обязательство.

Что же касается юридического лица, то законодатель также допускает изменение в названии (фирменном наименовании) юридического лица, но при этом в большинстве случаев образуется новое юридическое лицо (правопреемник). Данное изменение в названии происходит при реорганизации юридического лица одним из пяти способов: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование. Естественно, законодатель попытался защитить права кредиторов реорганизуемого юридического лица, обязав учредителей или орган этого лица письменно уведомить кредиторов о предстоящей реорганизации. При этом законодатель не возложил никакой ответственности на реорганизуемое юридическое лицо либо на его правопреемника за невыполнение такого обязательства. В отличие от института физических лиц, предусматривающих обязанность физического лица уведомить о перемене имени кроме кредитора так же и должника, институт юридических лиц об этом умалчивает. При этом в нормах гражданского законодательства не упоминается о риске последствий (несвоевременное исполнение обязательств должником реорганизуемого юридического лица), вызванных отсутствием у этих лиц сведений о реорганизации. И действительно, ведь риск негативных последствий будет нести не реорганизуемое лицо, а его правопреемник.

Физические лица, могут быть участниками юридического лица с возложением на них законом или учредительным договором соответствующих прав и обязанностей. Соответственно они несут определенный риск, неполучения части прибыли, приходящейся на их долю в складочном или уставном капитале, а так же риск утраты своей доли в случае наличия убытков у юридического лица и признания его несостоятельным. Гражданский кодекс установил, что вкладчики товарищества на вере несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов (ст. 82 ГК РФ). А участники общества с ограниченной ответственностью несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов в уставной капитал (ст. 87 ГК РФ).

В первых двух случаях субъектами риска могут быть физическое лицо-индивидуальный предприниматель и гражданин (в случае с переменой имени). В третьем и четвертом примере риск характерен как для физического, так и для юридического лица. Поэтому необходимо разделить риск по субъектному составу на:

  • 1) риск, где субъектом является только физическое лицо;
  • 2) риск, где субъектом может быть только юридическое лицо;
  • 3) риск, где субъектом может быть как физическое, так и юридическое лицо.

Гражданское законодательство разделяет деятельность субъектов гражданских правоотношений на коммерческую и не коммерческую (по другому можно классифицировать как предпринимательскую и не связанную с предпринимательством). В частности, индивидуальные предприниматели осуществляют предпринимательскую деятельность на свой риск и несут ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Занимаясь деятельностью, в которой риск играет немаловажную роль, индивидуальный предприниматель несет риск потери всего (или части) своего имущества, принадлежащего ему на праве собственности в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения им взятых на себя обязательств. Закон прямо об этом не говорит, однако ст. 23 ГК РФ носит отсылочный характер, распространяя на индивидуального предпринимателя правила Гражданского кодекса, регулирующие деятельность коммерческих юридических лиц. То же самое и в случае с коммерческими юридическими лицами. Основной целью деятельности коммерческой организации является извлечение прибыли. Занимаясь изготовлением или сбытом продукции, коммерческая организация (будучи собственником продукции) несет риск случайной гибели или случайной порчи имущества.

Аналогичная ситуация может сложиться и у субъекта, не занимающегося коммерческой деятельностью. Являясь стороной в договоре купли -- продажи, гражданин (или любая некоммерческая организация, отчуждающая свое имущество без цели извлечения прибыли), по общему правилу несет риск случайной гибели этого имущества в случае наступления непреодолимой силы либо еще каких обстоятельств до передачи вещи покупателю (ст. 211 ГК РФ). Если же в договоре купли - продаже оговорено, что право собственности на вещь переходит к покупателю с момента передачи вещи, или вещь уже находится в пути, то риск случайной гибели или случайной порчи переходит на покупателя, которым так же может быть субъект гражданских правоотношений, не занимающийся коммерческой деятельностью. Ст. 970 ГК РФ распространяет правила страхования, предусмотренные главой 48 ГК РФ, по страхованию иностранных инвестиций от некоммерческих рисков, поскольку законами об этих видах страхования не установлено иное. Таким образом, в зависимости от рода деятельности субъекта риск можно подразделить на два вида: коммерческий и некоммерческий.

Следующее деление рисков в гражданском законодательстве можно классифицировать на статистические и динамические. Данное деление, как нам видится, зависит от условий перехода риска от одного субъекта гражданских правоотношений к другому. Так, например, та же ст. 211 ГК РФ предусматривает, что риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник. Данная норма предоставляет возможность сторонам договориться о более позднем переходе риска случайной гибели вещи к покупателю, чем передача вещи в его собственность. Однако, если в договоре такое условие стороны не предусмотрели, риск будет нести собственник. В данном случае норма возлагает ответственность за риск на конкретного субъекта, увязывая это с принадлежностью ему права собственности. Или следующий момент. В ст. 595 ГК РФ законодатель четко предусмотрел, что «Риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, переданного бесплатно под выплату постоянной ренты, несет плательщик ренты». Аналогично этому и требования ст. 600 ГК РФ, в которой говорится, что случайная гибель или случайное повреждение имущества, переданного под выплату пожизненной ренты, не освобождают плательщика ренты от обязательства выплачивать ее на условиях, предусмотренных договором пожизненной ренты. Это так же говорит о принадлежности риска случайной гибели или случайного повреждения имущества одному субъекту данных правоотношений -- плательщику ренты. Данные риски можно отнести к статистическим рискам.

Пример динамического риска можно усмотреть в распределении риска между сторонами договора строительного подряда. В ч. 1 ст. 741 ГК РФ законодатель предусмотрел, что риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, составляющего предмет договора строительного подряда, до приемки этого объекта заказчиком несет подрядчик. На первый взгляд это можно отнести к статистическому риску. Однако часть вторая этой статьи ставит принадлежность риска в зависимость от того, по какой причине погиб или поврежден объект. Если это произошло в результате недоброкачественности предоставленного заказчиком материала или оборудования, либо в результате исполнения ошибочных указаний заказчика, подрядчик вправе требовать оплаты всей предусмотренной сметой стоимости работ. Риск в данной ситуации переходит на заказчика.

Особенностью статистических рисков является то, что сторона, которая несет бремя риска, практически всегда претерпевает потери. При наличии динамического риска, сторона, на которой он лежит, может избежать потерь, при соблюдении всех условий надлежащего исполнения обязательств, переложив бремя риска на другую сторону.

Помимо всех вышеназванных, риски в гражданском законодательстве можно разделить на две большие группы: страхуемый риск и не страхуемый риск. Любой субъект гражданских правоотношений может переложить риск на других субъектов, в частности обезопасить себя, осуществив определенные затраты в виде страховых взносов. Таким образом, некоторые виды риска, такие, как: риск случайной гибели имущества, риск возникновения стихийных бедствий, и т.д. субъект может застраховать. В нашем понимании страхуемый риск -- это вероятное событие или совокупность событий, на случай наступление которых проводится страхование. Особенностью данного вида рисков является то, что в случае наступления события, связанного со страхуемым риском, субъект перекладывает бремя последствий на страховщика, который обязан возместить потерю (убытки), будучи связанным со страхователем условиями договора либо в силу закона. В зависимости от источника опасности, страхуемые риски можно подразделить на две группы: риски, связанные с проявлением стихийных сил природы (погодные условия, землетрясения, наводнения, сходы лавин, и т. д.); риски, связанные с целенаправленными действиями человека. Не страхуемый риск -- это возможное наступление события или совокупности событий, страхование которых прямо запрещено законом, либо хотя в законе и нет прямого запрета, но страховые компании возможность наступления таких событий не страхуют. В ст. 928 ГК РФ предусмотрен запрет страхования событий, которые могут наступить в гражданском обороте не только по воле субъекта гражданских правоотношений, но и помимо нее. Так, в частности, закон не допускает страхования противоправных интересов; убытков от участия в играх, лотереях и пари; расходов, к которым лицо может быть принуждено в целях освобождения заложников. Немаловажное значение в гражданском праве законодатель придает воле субъекта гражданских правоотношений. Человек обычно сам выбирает свое поведение, преднамеренно направляя его на достижение определенной цели, вопреки возникающим препятствиям. Такие действия человека сознательны и произвольны. Иными словами действия человека целенаправленны. Цель, которую старается достигнуть субъект, осуществляется в результате его действий. Рубинштейн утверждает, что «Специфически человеческие действия все являются волевыми в широком смысле слова, -- все они сознательные, целенаправленные действия, все они включают целеустремленность и сознательное регулирование хода действий в соответствии с целью». Волевое действие связано с работой сознания и направляется на осознанную цель, но сама эта цель вызывается побуждениями, отражающими потребности и интересы.

В гражданском законодательстве, можно выделить два вида риска по волевому признаку:

  • 1) риск случайный, не зависящий от воли субъекта гражданских правоотношений;
  • 2) риск преднамеренный, наступление которого субъект заведомо предполагает и, возможно, желает (в случае получения большого выигрыша в игре, большой прибыли в результате венчурных сделок).

Как видится, в гражданском законодательстве риски можно разделить в зависимости от наличия либо отсутствия вины в действиях субъекта. Данный критерий применим не только при условии несения субъектом риска ответственности за причиненный вред или убытки, но может применяться и в случаях наступления вредоносных событий -- случая или непреодолимой силы.

Исходя из изложенного и проанализировав гражданское законодательство, можно сделать вывод, что ответственность за риск может наступить как у лица виновного в причинении ущерба (вреда), так и у лица, ответственность которого наступит независимо от наличия в его действиях вины. Так ст. 312 ГК РФ предоставляет право должнику (если иное не предусмотрено соглашением сторон и не вытекает из обычаев делового оборота) при исполнении обязательства потребовать доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или управомоченным им лицом. В случае, не предъявления такого требования должник несет риск возможных последствий. В данном случае налицо вина должника в не истребовании доказательств, что кредитор -- это то лицо, которому должник обязан исполнить обязательство.

К безвинному риску можно отнести и страховой риск. Событие, предусматриваемое страхованием, должно быть фактом, наступление которого возможно. Если возможность риска исключена, то оказывается исключенной и обязанность уплаты страхового вознаграждения, принятая на себя страховщиком на случай наступления страхового случая, а тем самым падает и все страховое правоотношение. Событие, предусматриваемое страхованием, должно обладать свойством неизвестности. В большинстве случаев неизвестность относится к наступлению самого страхового случая. И страхователю и страховщику при заключении страхования остается неведомым, произойдет ли пожар, кража, несчастный случай и т.д. Но если такой страховой случай наступит, страховщик будет обязан исполнить обязательство, взятое на себя по договору страхования.

Законодатель в отдельных случаях не упоминает термин «риск», однако при внимательном изучении нормы можно усмотреть наличие риска в данных нормах. Так законодательство возлагает:

  • 1) ответственность за вред, причиненный незаконными действиями органов дознания, предварительного следствия и суда на государство;
  • 2) ответственность за вред, причиненный государственными органами, органами местного самоуправления и их должностными лицами соответственно на государство, субъект Российской Федерации, или муниципальное образование;
  • 3) юридическое лицо либо гражданин возмещает вред, причиненный его работником при исполнении трудовых (служебных, должностных) обязанностей.

Таким образом, виновный риск в нашем понимании есть риск, связанный с действием либо бездействием субъекта гражданских правоотношений, в которых наличествует вина в форме умысла или неосторожности (небрежности).

Безвинный риск -- это такой риск, последствия которого несет субъект гражданских правоотношений независимо от наличия в его действиях (бездействии) вины, а в результате случая (непреодолимой силы) или в результате виновных действий третьих лиц.

В праве нет единого подхода к классификации рисков, в различных отраслях права риск классифицируется в зависимости от степени изученности проблем того или иного права, субъектного состава, выступающего в тех или иных правоотношениях, от объектов, в отношении которых возникают какие-либо правоотношения.

Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.

Фирменное наименование акционерного общества должно содержать его наименование и указание на то, что общество является акционерным.

Акционерные общества могут создаваться различными способами, в том числе путем приватизации. Особенности правового положения акционерных обществ, созданных путем приватизации государственных и муниципальных предприятий, определяются также законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий.

Акционерные общества могут осуществлять самую различную деятельность, охватываемую понятием предпринимательской деятельности.

Акционерное общество является самостоятельным субъектом гражданского оборота, обладает дееспособностью и самостоятельно осуществляет гражданские права и несет обязанности, предусмотренные законодательством РФ. Правовое регулирование АО по сравнению с иными коммерческими организациями является более жестким. В случае нарушений со стороны общества оно несет ответственность, предусмотренную законодательством. В этом проявляется деликтоспособность АО.

АО может создавать филиалы и открывать представительства на территории РФ с соблюдением требований Закона об акционерных обществах и иных федеральных законов. Создание обществом филиалов и открытие представительств за пределами территории РФ осуществляются также в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения филиалов и представительств, если иное не предусмотрено международным договором РФ.

Филиалом общества является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества и осуществляющее все его функции, в том числе функции представительства или их часть.

Представительством общества является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества, представляющее интересы общества и осуществляющее их защиту.

Филиал и представительство не являются юридическими лицами, действуют на основании утвержденного обществом положения

Устав общества должен содержать сведения о его филиалах и представительствах.

Акционерное общество обладает следующими признаками:

1) является организацией;

2) имеет уставный капитал;

3) уставный капитал разделен на акции;

4) участниками акционерного общества являются акционеры;

5) акционеры не отвечают по обязательствам акционерного общества;

6) акционеры несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Правовое положение общества с ограниченной ответственностью (далее - ООО), права и обязанности его участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации ООО определяется ГК РФ и Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ).

В соответствии с п. 1 ст. 16 Закона N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" каждый учредитель общества должен оплатить полностью свою долю в уставном капитале общества в течение срока, который определен договором об учреждении общества или в случае учреждения общества одним лицом решением об учреждении общества и не может превышать один год с момента государственной регистрации общества. При этом доля каждого учредителя общества может быть оплачена по цене не ниже ее номинальной стоимости. На основании п. 3 ст. 16 Закона № 14-ФЗ доля учредителя общества, если иное не предусмотрено уставом общества, предоставляет право голоса только в пределах оплаченной части принадлежащей ему доли.

Таким образом, на момент государственной регистрации общества уставный капитал должен быть оплачен его участниками не менее чем наполовину. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала общества подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества.

В соответствии с п. 3 ст. 56 ГК РФ учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ либо учредительными документами юридического лица.

В соответствии с п. 1 ст. 87 ГК РФ, п. 1 ст. 2 Закона N 14-ФЗ участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участники общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников.

Таким образом, по общему правилу участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, только в пределах стоимости внесенных ими вкладов, если иное не установлено учредительными документами общества.

При этом необходимо иметь ввиду следующее.

1) В случае, если несостоятельность (банкротство) общества произошло по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на эти лица (в том числе, участников) может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам общества (п. 3 ст. 56 ГК РФ, п. 3 ст. 3 Закона N 14-ФЗ, п. 4 ст. 10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон N 127-ФЗ)).

Помимо этого, в соответствии с п. 4 ст. 61 ГК РФ, п. 1 ст. 224 Закона N 127-ФЗ в случае, если стоимость имущества должника - юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо ликвидируется в порядке, предусмотренном Законом N 127-ФЗ.

2) Обществам, преобразовавшимся из товариществ, следует учитывать положения п. 2 ст. 68 ГК РФ, согласно которой при преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. Отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему долей не освобождает его от такой ответственности.

3) В случае если участником ООО является юридическое лицо, и по отношению к данному юридическому лицу ООО признается дочерним обществом, то ему следует учитывать положения ст. 105 ГК РФ. Согласно п. 1 ст. 105 ГК РФ хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. В соответствии с п. 2 ст. 105 ГК РФ основное общество, которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам. Кроме того, согласно п. 3 ст. 105 ГК РФ участники дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах.

4) Ответственность участника ООО по налоговой задолженности ООО наступает в случае ликвидации организации. При ликвидации ООО участнику, в части его ответственности перед налоговыми органами, следует учитывать также положения ст. 49 НК РФ. Обязанность по уплате налогов и сборов (пеней, штрафов) ликвидируемой организации исполняется ликвидационной комиссией за счет денежных средств указанной организации, в том числе полученных от реализации ее имущества (п. 1 ст. 49 НК РФ). Если денежных средств ликвидируемого общества, в том числе полученных от реализации ее имущества, недостаточно для исполнения в полном объеме обязанности по уплате налогов и сборов, причитающихся пеней и штрафов, остающаяся задолженность должна быть погашена учредителями ООО в пределах и порядке, установленном законодательством РФ (п. 2 ст. 49 НК РФ). То есть в данной ситуации применяется п. 1 ст. 87 ГК РФ, в соответствии с которым участники ООО погашают задолженность общества в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участники общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников.

О субсидиарной ответственности говорится в ст. 399 ГК РФ. До предъявления требований к лицу, которое в соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником (субсидиарную ответственность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику. Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность (п. 1 ст. 399 ГК РФ). Кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к основному должнику от лица, несущего субсидиарную ответственность, если это требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику либо бесспорного взыскания средств с основного должника (п. 2 ст. 399 ГК РФ). Лицо, несущее субсидиарную ответственность, должно до удовлетворения требования, предъявленного ему кредитором, предупредить об этом основного должника, а если к такому лицу предъявлен иск, - привлечь основного должника к участию в деле. В противном случае основной должник имеет право выдвинуть против регрессного требования лица, отвечающего субсидиарно, возражения, которые он имел против кредитора (п. 3 ст. 399 ГК РФ).

Кроме того, необходимо знать, что согласно абзаца 2 п. 1 ст. 2 Закона N 14-ФЗ участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части принадлежащих им долей в уставном капитале общества. А на основании п. 3 ст. 21 Закона № 14-ФЗ доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена.

Таким образом, на основании вышеизложенного какого-либо наказания или ответственности для учредителей (участников) ООО за несвоевременную оплату долей уставного капитала законодательством не предусмотрено. Однако несвоевременная оплата долей уставного капитала может повлечь предусмотренные законодательством последствия, а именно переход неоплаченной доли или ее части к обществу и последующую ее продажу.

Кроме того, учредитель ООО по долгам организации перед налоговыми органами и другими кредиторами несет ответственность в случаях, предусмотренных ГК РФ, НК РФ, Законом N 14-ФЗ, Законом N 127-ФЗ (перечисленных выше в данном ответе) либо учредительными документами общества с ограниченной ответственностью.

В соответствии со ст. 2 федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества. Общество имеет в собственности обособленное имущество. Аналогичная общая норма права (применимая ко всем юридическим лицам) определена в ст 56 Гражданского кодекса РФ.

Таким образом, участник, учреждая или приобретая долю в праве общества рискует только той суммой (или имуществом), которую он потратил на приобретение доли. Из этого правила есть несколько исключений, в которых участник общества может быть привлечен к ответственности:

1. Ответственность в случае неполной оплаты уставного капитала.

1.1 В случае неполной оплаты уставного капитала.

Законодательно предусмотрена возможность оплатить половину уставного капитала общества в течение года с момента его создания, если меньший срок не предусмотрен учредительным договором (ст. 16 федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

В том случае, если уставной капитал оплачен не полностью, участник несет солидарную ответственность в пределах неоплаченной доли в уставном капитале (ст. 87 ГК РФ).
В целом этот вид ответственности не выглядит «страшным». На текущий момент минимальный размер уставного капитала составляет 10 000 (десять тысяч) рублей, и большая часть обществ имеет именно такой уставной капитал. Так как половина должна быть оплачена до регистрации общества, ответственность в размере 5000 рублей представляется не очень «опасной». Однако стоит учесть, что размер уставного капитала фактически не ограничен, и при больших размерах уставного капитала сумма может быть существенной.

Кроме того, правовые последствия неоплаты могут быть серьезнее:

Во-первых, учредительным договором могут быть предусмотрены пени за неуплату или просрочку оплаты уставного капитала.

Во -вторых, участник, не полностью оплативший уставной капитал имеет право голоса только в пределах оплаченной доли.

И в третьих - в случае неполной оплаты доли такая доля переходит к обществу (ст. 16 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

В четвертых, до полной выплаты уставного капитала общество не вправе принимать решение о распределении прибыли (ст. 29 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

И в пятых неуплату части уставного капитала можно отнести к грубым нарушением участником своих обязанностей. В этом случае заинтересованные лица (иные участники) могут в судебном порядке просить об исключении участника.

Все же имеет смысл не забывать об оплате уставного капитала и тщательно хранить подтверждающие документы.

1.2 Наряду с оплатой деньгами, возможна оплата уставного капитала имуществом. При этом стоимостная оценка имущества производится либо самими участниками (если стоимость имущества менее 20 000 рублей) либо экспертом- оценщиком.

Этот метод достаточно удобен, так как учредитель может не тратить денежные средства, а общество сразу же получает имущество, необходимое для осуществления деятельности. В случае предоставления обществу имущества возможны два риска:

1.2.1 В том случае, если будет установлено, что стоимость имущества завышена, участник, предоставивший имущество и оценщик (если к оценке привлекался оценщик) будут нести субсидиарную ответственность по обязательствам в размере завышения стоимости имущества.

«Субсидиарная» - означает, что участник может быть привлечен к ответственности, только если само общество не может исполнить обязательство. К этой ответственности применимы все те же риски, что перечислены в п. 1.1 настоящего документа.

Вывод также схож: В том случае, если уставной капитал оплачивается имуществом нужно документально оформить передачу имущества и оценить его так, чтобы избежать возможных споров.

1.2.2 Также стоит иметь в виду, что с момента передачи имущества в уставной капитал имущество уже принадлежит не вам, как участнику, а обществу (то есть имущество «чужое»), поэтому даже если Вы работаете в учрежденном Вами обществе стоит относиться к этому имуществу как к чужому и не использовать в личных целях (в противном случае общество вправе потребовать возмещения причиненного вреда и т.п.)

2. Учредители несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества.

Статья 11 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусматривает солидарную ответственность участников общества по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. Умозрительно к такой ответственности можно отнести ответственность по обязательствам по договорам на изготовление печати, консультациям по вопросам открытия общества и т.д.

Практических случаев такой ответственности нет (либо они неизвестны автору), поэтому этот вид ответственности стоит иметь в виду, и не тянуть с регистрацией общества.

3. Ответственность за действия участника.

В соответствии со ст. 3 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и ст. 56 ГК РФ если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана виновными действиями лиц, которые могут давать обязательные для общества указания, на таких лиц в случае невозможности обществом исполнения обязательств может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам общества.

Участники общества могут управлять обществом, например, путем принятия решений на очередных и внеочередных собраниях участников и таким образом давать обязательные для общества указания. В том случае, если решение прямо или косвенно повлекло за собой банкротство общества, заинтересованные лица могут привлечь участников к ответственности. При этом важно отметить, что ответственность предусмотрена именно за совершенные действия, то есть если какое-то решение принято с участием определенного лица, то даже если это лицо впоследствии продаст (подарит, иным образом отчудит) свою долю в обществе ответственность все равно останется.

Ответственность будет субсидиарной - то есть в том размере, в котором само общество не может исполнить обязательство, однако размер ответственности не ограничен, и в случае существенных долгов как правило есть достаточно профессиональные специалисты, которые будут доказывать необходимые факты.

Таким образом, принимая решения (подписывая решение участника или протокол собрания) стоит оценивать все принятые решения и либо голосовать против заведомо неправильных решений либо не голосовать вообще.

4. Ответственность за разглашение конфиденциальной информации.

В соответствии со ст. 9 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» участники обязаны не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

За несоблюдение этой обязанности общество может потребовать возмещения причиненных обществу убытков. В данном случае привлечь к ответственности достаточно сложно (нужно доказать факт того, что информацию разгласили именно Вы, то что информация была конфиденциальной и то, что разглашение этой информации повлекло убытки) однако при значительных суммах ущерба такая возможность не исключается.

5. Дополнительные обязанности участников.

Уставом общества (в соответствии со ст. 9 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью») на участников могут быть возложены дополнительные обязанности. Дополнительные обязанности могут быть возложены как на одного, так и на всех участников общества.

Стоит внимательно изучить устав общества и все протоколы общих собраний и определить, есть ли такие обязанности (они должны быть явно указаны в уставе или в протоколе), если обязанности есть - что нужно для их выполнения. Естественно, что за невыполнение обязанности также возможна ответственность, форма и размер которой зависят от неисполненной обязанности.

Насколько данная статья была Вам полезна:

Правовое положение общества с ограниченной ответственностью (ООО), права и обязанности его участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации ООО определяются Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) и Федеральным законом от 08.02.98 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон N 14-ФЗ).
Согласно п. 3 ст. 56 ГК РФ учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечает по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ либо учредительными документами юридического лица.
Участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (п. 1 ст. 87 ГК РФ, п. 1 ст. 2 Закона N 14-ФЗ).
Участники общества, внесшие вклады неполностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников.
Таким образом, по общему правилу участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, только в пределах стоимости внесенных ими вкладов, если иное не установлено учредительными документами общества.
Вместе с тем необходимо учитывать следующее.
1. В случае, если несостоятельность (банкротство) общества произошла по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на эти лица (в том числе, участников) может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам общества (п. 3 ст. 56 ГК РФ, п. 3 ст. 3 Закона N 14-ФЗ, п. 4 ст. 10 Федерального закона от 26.10.02 г. N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» - далее - Закон N 127-ФЗ).
Кроме того, в силу п. 4 ст. 61 ГК РФ, п. 1 ст. 224 Закона N 127-ФЗ в случае, если стоимость имущества должника-юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо ликвидируется в порядке, предусмотренном Законом N 127-ФЗ.
При обнаружении недостаточности стоимости имущества после принятия решения о ликвидации юридического лица и до создания ликвидационной комиссии (назначения ликвидатора) заявление о признании должника банкротом должно быть подано в арбитражный суд учредителем (участником) должника или руководителем должника (п. 3 ст. 224 Закона N 127-ФЗ).
Учредители (участники) должника, нарушившие эти требования, несут субсидиарную ответственность за неудовлетворенные требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей должника (п. 2 ст. 226 Закона N 127-ФЗ).
2. Обществам, преобразовавшимся из товариществ, нужно учитывать положения п. 2 ст. 68 ГК РФ, согласно которому при преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. Отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему долей не освобождает его от такой ответственности.
3. В случае, если участником ООО является юридическое лицо и по отношению к этому юридическому лицу ООО признается дочерним обществом, то ему следует учитывать положения ст. 105 ГК РФ.
Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом (п. 1 ст. 105 ГК РФ).
Основное общество, которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний (п. 2 ст. 105 ГК РФ). В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам. Кроме того, участники дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах (п. 3 ст. 105 ГКРФ).
4. Ответственность участника ООО по налоговой задолженности ООО наступает в случае ликвидации организации.
При ликвидации ООО участнику в части его ответственности перед налоговыми органами надо принимать во внимание также положения ст. 49 Налогового кодекса РФ (НК РФ).
Обязанность по уплате налогов и сборов (пеней, штрафов) ликвидируемой организации исполняется ликвидационной комиссией за счет денежных средств указанной организации, в том числе полученных от реализации ее имущества (п. 1 ст. 49 НК РФ).
Если этих денежных средств недостаточно для исполнения в полном объеме обязанности по уплате налогов и сборов, причитающихся пеней и штрафов, остающаяся задолженность должна быть погашена учредителями ООО в пределах и порядке, установленном законодательством Российской Федерации (п. 2 ст. 49 НК РФ).
То есть в данной ситуации применяется п. 1 ст. 87 ГК РФ, в соответствии с которым участники ООО погашают задолженность общества в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участники общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников.

Органы управления общества

Статья 87 - 96.

Участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков в пределах стоимости принадлежим им долей. Уставной капитал образуется путем вкладов долей. Учредительные документы и устав и договор.

Доля ООО два значения понятия:

1) Как элементарной доли заранее определенного размера на которые разделен уставный капитал . Элементарная доля одна сотая.

2) Может быть совокупная доля принадлежащая конкретному участнику. 20 долей элементарных - совокупная доля участника.

Участник может произвести отчуждение полностью совокупную долю или ее часть. Нельзя отчуждать часть элементарной доли. При уменьшении стоимости чистых активов меньше зарегистрированного уставного капитала ООО обязано объявить об уменьшении этого капитала т зарегистрировать в органах государства зарегистрировать в органах не может распределять прибыль. Если меньше минимальной стоимости уставного капитала то общество должно быть ликвидировано.

Менеджер управляет компанией.

В ООО в учредительном договоре решаются какие органы будут.

Устав, часть или продолжение договора, утверждается, более конкретен, договор подписывают - воля учредителей.

Основные принципы управления обществом . Статья 91

Высший - орган общее собрание - как парламент в государстве.

Исполнительный орган (коллегиальный (совет директоров) и или единоличный (президент, директор общества)) - Должны нести ответственности - принцип подотчетности . Может быть выбран не из числа его участников. Пункт 3 статьи 93 определяется общая компетенция общего собрания к ним относится принадлежащие только компетенции общего собрания.

Выход из общества .

Может выйти в любое время, независимо от согласия всех участников.

Эгоизм и солидаризм.

Баланс интересов. Постоянно будем искать.

Номинальная - стоимость по бумагам документа сколько теоретически должна стоить доля

Реальная - действительная доля

Судьи выравнивают весы, пытаются найти баланс интересов.

Это общество, уставной капитал разделен на определенное число акций, акции одного выпуска имеют одинаковую номинальную ценность.

Отличия ОАО от ООО:

Организация уставного капитала. Наблюдается полное равенство долей. Называются акциями. Оформление прав с помощью акций означает очень облегченный механизм передачи прав.

Акционер при выходе из общества не может потребовать от ОАО каких-либо выплат, не денежного имущества, не компенсации ничего - продает акции. Единственный способ выхода продажа или уступка акций. Гарантия целостности хозяйственной единицы, не будет уменьшаться капитал ОАО при выходе участников.

Возможность быстрого отчуждения означает возможность быстрого перетока капитала легко и быстро осуществить приобретение и расставание с правом собственности.

Идея акционерных обществ рождена идей концентрацией капитала для крупных проектов. Была использована для приватизация для децентрализации.

Приватизационное законодательство времен Ельцина приватизация времен перестройки.

Акции должны котироваться иначе это не акционерные общества.

Открытые и закрытые акционерные общества .

Предполагается отказаться от ЗАО, в новом проекте, чтобы была свободная котировка акций. Нельзя в них продавать акции.

Дочерние и зависимые общества . Глава 7 юридические лица. Статьи 105 и 106.

Дочерние и зависимые общества.

Могут быть только общества дочерними и зависимыми.

Хозяйственное общество признается дочерним , если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

В силу преобладающего участия основного общества или товарищества в уставном капитале

Основное общество имеет право предопределять политику дочерних и зависимых обществ, поэтому основное. Материнская компания.

Одна организация командует другой.

Учредители (участники) хозяйственного общества не отвечают по обязательствам хозяйственного общества, а хозяйственное общество не отвечает по обязательствам учредителей (участников).

Хозяйственное общество признается зависимым, если другое хозяйственное общество имеет долю в уставном фонде (акции) этого общества в размере, соответствующем 20 % (и более) голосов от общего количества голосов, которыми оно может пользоваться на общем собрании участников такого общества.

Хозяйственные общества могут создаваться в организационно-правовой форме акционерного общества илиобщества с ограниченной ответственностью .

Акционерное общество - хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное количество акций одинаковой номинальной стоимости, корпоративные права по которым удостоверяются акциями. Акционерное общество не отвечает по обязательствам акционеров. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, только в пределах принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, в случаях, определенных уставом общества, отвечают по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.

Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) называется общество, которое имеет уставный капитал, разделенный на доли, размер которых определяется учредительными документами, и несет ответственность по своим обязательствам только своим имуществом. Максимальное количество участников общества с ограниченной ответственностью может достигать 10 лиц. Участники общества несут ответственность в пределах их вкладов. Участники общества, которые не полностью внесли вклады, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости не-внесенной части вклада каждого из участников.

23. Правовое положение обществ с ограниченной ответственностью.

Общество с ограниченной ответственностью одна из наиболее распространенных организационно-правовых форм субъектов хозяйственной жизни (рыночной экономики). Это общество организуется одним или группой лиц, уставный капитал его разделен на доли , определенные учредительными документами. В качестве вкладов (паев) участники вносят денежные средства, здания, сооружения, машины, сырье, материалы, ценные бумаги, а также интеллектуальную собственность в виде ноу-хау (рецептуру, техническую идею, новую технологию и т. п.).

Все неденежные вклады подлежат единогласному утверждению общим собранием учредителей общества. Важнейшей отличительной чертой данного общества является положение, что его участники по обязательствам общества не отвечают и несут риск убытков , которые связаны с работой общества, в пределах стоимости внесенных вкладов . Другая особенность ООО: в соответствии с ГК участник данного общества имеет право выйти из общества по собственному желанию независимо от желания других его участников, что приносит большую экономическую свободу участников общества. Третья особенность: в соответствии с учредительными документами, а также законом участнику общества должна быть выплачена стоимость части имущества, которая соответствует его доле в уставном капитале общества. Местонахождение юридического лица определяется местом, где оно зарегистрировано, а также – местонахождением органов управления ООО или основным местом деятельности юридического лица. Участниками общества могут быть отдельные граждане, юридические лица, граждане и юридические лица (общественные организации). Органы и органы местного самоуправления не имеют права быть юридическим лицом .

5) отделение общего руководства от управления предприятием, которое сосредотачивается в руках правления (дирекции) общества.

25. Правовое положение и виды некоммерческих организаций.

Некоммерческая организация – это организация, которая не ставит главной целью своей деятельности получение прибыли, которая при не делится между участниками. Некоммерческая организация способна проводить предпринимательскую деятельность только в том случае, если она служит достижению целей, ради которых она создана. Решение о создании некоммерческой организации принимается ее учредителями. Учредителями в зависимости от организационно-правовой формы некоммерческие организации вправе выступать граждане и юридические лица. Число учредителей не ограниченно. Местонахождение некоммерческой организации определяется местом ее государственной регистрации . С момента регистрации она является юридическим лицом. В учредительных документах некоммерческой организации, в уставе, в учредительном договоре, решении собственника должно быть: наименование организации; указание на характер ее деятельности, а также права и обязанности членов. Должны указываться условия приема и выбытия из организации; источники формирования имущества некоммерческой организации и порядок его использования, если произойдет ликвидация коммерческой организации; порядок внесения изменений в учредительные документы . Следует отметить, что учредительные документы могут иметь и иные, не противоречащие законодательству положения. Источники формирования имущества в денежных и других формах:

1) регулярные и единовременные поступления от учредителей (участников, членов);

2) имущественные взносы и пожертвования, вносимые добровольно;

3) выручка от реализации товаров, работ, услуг;

4) дивиденды, доходы, проценты, которые получают по акциям, облигациям, иным и вкладам;

5) доходы, получаемые от собственности некоммерческой организации;

6) другие не запрещенные законом поступления.

К возможностям главного органа управления относятся следующие вопросы.

1. Изменение устава некоммерческой организации.

2. Определение приоритетных направлений работы некоммерческой организации, принципов формирования и пользования ее имуществом.

3. Создание исполнительных органов некоммерческой организации.

4. Утверждение финансового плана данной организации и внесение в него изменений.

5. Создание филиалов и открытие представительств этой организации.

6. Участие в организациях.

7. Реорганизация и ликвидация данной организации.

К формам некоммерческих организаций относятся: общественные и религиозные организации (объединения), фонды, некоммерческие партнерства, учреждения, а также автономные некоммерческие организации.

Некоммерческие организации способны создавать ассоциации.

26. Правовое положение общественных и религиозных организаций.

Общественные и религиозные организации и фонды являются разновидностями некоммерческой организации. Некоммерческой организацией считается организация, не ставящая целью извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. Полученная прибыль не распределяется между участниками.

Высшими органами управления некоммерческой организации являются общие собрания или коллегиальный орган управления .

1. Общественными и религиозными организациями (объединениями) признаются добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей.

Общественные и религиозные организации являются некоммерческими организациями . Они вправе осуществлять предпринимательскую деятельность лишь для достижения целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.

2. Участники (члены) общественных и религиозных организаций не сохраняют прав на переданное ими этим организациям в собственность имущество, в том числе на членские взносы. Они не отвечают по обязательствам общественных и религиозных организаций, в которых участвуют в качестве их членов, а указанные организации не отвечают по обязательствам своих членов.

3. Особенности правового положения общественных и религиозных организаций как участников отношений, регулируемых настоящим Кодексом, определяются законом.

Учредителями местной религиозной организации могут быть не менее 10 граждан РФ, объединенных в религиозную группу, у которой имеется подтверждение ее существования на данной территории на протяжении не менее 15 лет, выданное органами местного самоуправления. Такое подтверждение выдается, если религиозная группа своевременно в установленном порядке уведомила компетентные органы о своем создании. Централизованные религиозные организации образуются при наличии не менее трех местных религиозных организаций одного вероисповедания

27. Правовое положение учреждений.